违法转包的法律后果及转包与分包的区别。转包行为无效,非法所得要予以没收,质量合格可向发包人主张工程价款,转包人可能受到行政处罚。转包特征:不履行全部义务,转让权利与义务给转承包人,对转承包人的行为承担连带责任。合法分包条件:取得发包人同意,一次分包,分包给具备资质的单位,不得将主体工程分包。转包违约行为需取得发包人同意,私自分包也是违约行为。
法律分析
一、违法转包的法律后果有哪些?
1、转包行为无效。
2、转包人因非法转包建设工程所获取的非法所得要予以没收。
3、建设工程质量合格的,转承包人可以直接向发包人主张工程价款。
4、转包工程的,转包人还可能受到行政处罚。
二、转包具有哪些法律特征?
(1)转包人不履行建设工程合同全部义务,不履行施工、管理、技术指导等技术经济责任。转包人在承包工程后,并不成立项目经理部,也不委拖技术人员和管理人员对工程建设进行管理和技术指导,往往以收取总包管理费的方式,将全部工程转让给转承包人,转包人不履行建设工程合同中应由承包人(转包人)履行的全部义务。
(2)转包人将合同权利与义务全部转让给转承包人,转承包人与原合同发包人之间建立了新的事实合同关系(原合同指发包人或总包人与转包人之间的建设工程合同,下同)。转包后,转包人不履行原合同约定的全部建设工程任务,全部的建设工程均由转承包人完成,这样在转承包人与原合同发包人之间建立了新的事实合同关系。
(3)转包人对转承包人的履行行为承担连带责任。工程转包后,在转包人并不退出原合同关系的前提下,转承包人与原合同发包人建立了新的事实合同关系,转承包人应就建设工程的质量、工期、安全对原合同发包人承担责任。同时,转包人也应按照原合同就建设工程的质量、工期、安全对原合同发包人承担责任。
三、建筑工程合法分包的条件有哪些?
(1)分包必须取得发包人的同意;
(2)分包只能是一次分包,即分包单位不得再将其承包的工程分包出去;
(3)分包必须是分包给具备相应资质条件的单位;
(4)总承包人可以将承包工程中的部分工程发包给具有相应资质条件的分包单位,但不得将主体工程分包出去。
事实上,我国法律制度是明令禁止转包的,转包跟分包的法律后果不一样,在司法实践中,如果想要将建筑工程分包出去,应该取得发包人的同意,而且,即便分包也要分包给具有资质条件的单位,未经发包人同意,私自分包也是违约行为。
结语
违法转包的法律后果包括:转包行为无效,非法所得要予以没收,建设工程质量合格的可以向发包人主张工程价款,转包人可能受到行政处罚。转包具有的法律特征包括:转包人不履行全部义务,将合同权利与义务转让给转承包人,对转承包人的履行行为承担连带责任。建筑工程合法分包的条件包括:取得发包人的同意,一次分包,分包给具备资质条件的单位,不将主体工程分包出去。在中国法律制度中,转包是被明令禁止的,未经发包人同意的私自分包也是违约行为。
法律依据
中华人民共和国农村土地承包法(2018修正):第二章 家庭承包 第三节 承包期限和承包合同 第二十二条 发包方应当与承包方签订书面承包合同。
承包合同一般包括以下条款:
(一)发包方、承包方的名称,发包方负责人和承包方代表的姓名、住所;
(二)承包土地的名称、坐落、面积、质量等级;
(三)承包期限和起止日期;
(四)承包土地的用途;
(五)发包方和承包方的权利和义务;
(六)违约责任。
中华人民共和国农村土地承包法(2018修正):第二章 家庭承包 第三节 承包期限和承包合同 第二十五条 承包合同生效后,发包方不得因承办人或者负责人的变动而变更或者解除,也不得因集体经济组织的分立或者合并而变更或者解除。
中华人民共和国农村土地承包法(2018修正):第二章 家庭承包 第二节 承包的原则和程序 第二十条 土地承包应当按照以下程序进行:
(一)本集体经济组织成员的村民会议选举产生承包工作小组;
(二)承包工作小组依照法律、法规的规定拟订并公布承包方案;
(三)依法召开本集体经济组织成员的村民会议,讨论通过承包方案;
(四)公开组织实施承包方案;
(五)签订承包合同。
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