蠼；斋论坛 —— ＿ｚｆｓｄＺｚ ２６． 曩 圄 私沾的起活 口张加犁 四ＪＩＩ大学法学院 摘要：关于国际私法的起源问题一直以来在国内外都存在较大争议，通过该文的论述，认为早在在古希腊、罗马时期已经有国 际私法的实践，巴托鲁斯只是法则区别说的确立者、集大成者而不是创始者，国际私法理论真正起源于中世纪的意大利。 关键词：国际私法；起源；巴托鲁斯 关于国际私法的起源问题，我国不少学者认为其起源于中 整涉外民商事关系的立法和实践，这些法律与实践体现在内邦 人与外邦人的地位、涉外财产关系、涉外契约关系、涉外侵权关 系、涉外遗嘱关系、涉外民商事纠纷的处理机制等各个方面；并 且，古希腊人已经开始利用国际条约、国际惯例的方法来解决涉 外民商事纠纷。从古希腊的历史中我们了解到，古希腊人一直进 行着大规模的海外殖民活动，通过殖民活动建立与母邦制度相 类似的殖民城邦。古希腊各邦在调整涉外民商事关系的法律与 实践中，缔结协定是比较流行的做法，希腊城邦之间订立的条约 世纪的意大利，１４世纪意大利评论法学派的学者巴托鲁斯由于 创立了法则区别理论而被尊称为“国际私法之父”。但是，关于国 际私法的起源问题一直以来在国外法学界都有着较大争议。周 鲠生教授也认为，“西方学者常说国际法是近代欧洲的产物。这 个说法如果意味着在近代欧洲以前世界上就没有国际法，那显 然是不正确的。每一个时代凡属有许多国家并立，互相交往，自 然就有适应这时代社会经济制度的国际交往规则或习惯产生。” 部分西方学者也对国际法仅存在于近代国家的观点进行了批 驳。通过国际私法起源问题的积累和思考，笔者认为，国际私法 创制了许多实体规则，它们适用于不同城邦的公民之间的争议。 希腊法律传统在亚历山大征服之后还持续了很久。巴比伦 见证了复杂的希腊风格的法律文书。埃及托勒密王朝出现了冲 突规则，在～块鳄鱼墓地的木乃伊上发现了刻有公元前１２０年 至ｌ１８年期间颁布的一系列敕令，其中一则敕令规定允许埃及 的起源问题也存在许多值得探讨之处，本文拟将以历史为线索 从理论与实践相区分的角度对国际私法的起源进行探讨。 一、古代国际私法实践的出现 （一）希腊 古希腊出现过相当发达的涉外民商事交往，也存在大量调 人在埃及依据用埃及语订立的合同对希腊人提起诉讼。这 就包含了默示的法律选择条款。当事人通过语言选择意思自治 之，就是与现实衔接，尽量还原真实情景。可以选择研究经济责 任审计，因为经济责任审计的环境比较容易模拟。其关系到我国 经济运行的健康和安全，对于我国各个企事业单位本着负责的 态度进行了审计，可以对经营范围和经营时间内的经济问题进 行及时的检查，如果经济问题一旦发生，可以在很大程度上减轻 机等一些科技型设备，加强审计教育工作的信息化操作，一方面 降低了审计资料信息的收集难度，另一方面，网上操作流程更为 规范，提高了审计效率，也使得审计结果更加精准。同时定期对审 计人员进行专业技能培训，完善审计人员任免的考核制度，对人 员的任免严格把关，都大大有利于审计教学机制的进～步完善。 （三）软硬件设施配置 其对企业的损伤，在最小的代价下使得企业发展继续稳定。归结 起来，研究经济责任审计的意义主要是在于四个方面：第一，经 济责任审计是解除经营者受托责任的重要机制；第二，经济责任 审计是企业治理的重要机制；第三，经济责任审计是从源头上预 在实现会计电算化的大前提下，审计实验室必须配备良好 的硬件设施以满足需求。同时，相关软件产品的更换和应用也是 必不可少的。只有在软硬件设施配置到位的情况下，审计实验室 才能更好的发挥作用。 防和治理的重要机制；第四，经济责任审计是组织部门考 核、任免、选用领导人员的重要参考依据。经济责任审计有利于 加强干部监督管理，正确评价和使用干部：社会主义市场经济体 制的逐步建立为领导干部施展才干提供了广阔的舞台，但同时 也向我们的干部考察工作提出了挑战。实施领导干部经济责任 审计，倡导定性与定量相结合，联系领导干部任期目标，通过对 总而言之，随着经济的发展，社会对审计从业人员的要求也 与时俱进，理论与实践相结合的应用型人才更能满足社会各行 业的需要。因此，建立审计实验室培养学生的动手能力显得尤为 重要。我们应该对审计实验室建设的相关问题进行研究，思考出 解决办法，使之更好的为企业和社会服务。 参考文献： 相关的经济指标等情况进行分析考核，对其任期工作业绩作出 评价，能够达到客观、公正地确认其经济业绩，全面评价考核领 【１】刘晓嫱，赵保卿．注册会计师审计实验室建设思考Ⅱ１．财会 通讯（综合版），２００８，（Ｏ６）． 导干部任期业绩的目的，为正确评价和使用干部提供了依据，同 时有利于干部更好地履行职责，防止短期行为。 （二）教师的选择 在许多高校中，任课教师有着丰富的教学经验，但缺乏实际 操作能力，因此很难给学生提供正确而有实际意义的指导。我们 应该要求审计实验室的教师不仅要有坚实的理论基础，更要有丰 富的实战经验。基于现阶段我国审计人员普遍存在的专业素养较 低的现象，提升审计工具信息化的应用变得至关重要。利用计算 【２】齐兴利，郭云辉．审计实验室建设与实践教学改革初探Ｕ１． 南京审计学院学报，２００７，（２）． ｆ３１谢芳，阮梓平．审计实验室建设初探【『Ｉ．科技情报开发与经 济，２００６，（１３）． ［４１蒋乐仁．论案例教学法在高校审计教学中的应用叽．经济 研究导刊，２００９，（Ｏ２）． （编辑：ｚＫ） 翻… 为止发现的最早的冲突规则。 （二）古罗马 Ｅ—ｍａｉｌ：ｚｆｓｄｚｚｓ＠１２６．ＣＯＩＴＩ 经；齐论坛 式确立的标志。巴托鲁斯他从各城邦法则的性质人手，把各城邦 所有的法则分为物的法则、人的法则和混合法则。物法主要是属 地性的，它的适用严格于制定该法则的统治权范围内；人法 则适用于居住在该法则被制定的统治权控制范围内的所有人， 即使这些居民在其他统治权的控制范围下也将得到适用，只要 地选择管辖，也就间接的选择了准据法。有人相信这是迄今 古罗马具有相当发达的法律文明。罗马在公元前３世纪成 为主要的政治力量和经济力量，对外商事贸易交往非常繁荣。然 而罗马的市民法只适用于罗马公民，而且内容过于简单，不足与 满足对外贸易的需要。于是，在公元前２４２年，授权罗马外事法 官（Ｐｒａｅｔｏｒｐｅｒｅｇｒｉｎｕｓ）审理涉及非罗马公民的诉讼。外事裁判官 根据自己的治权在安排诉讼和处理诉讼手段方面拥有广泛的裁 量权。在形成多边法律时，罗马外事法官发挥法律想象，将希腊 法律原则、诚信观念融为一体，创造出以的规范体系。西塞 罗后来采用了“万民法”这一术语，意指以自然理性为基础并被 普遍认同的法律体系。 古罗马与古希腊在国际私法的发展史上不仅仅是简单的承 继关系，从国际私法起源的角度讲，它们处理涉外民商事关系的 法律与实践完全是两种风格迥异的模式。公元前２１２年，著名的 卡拉卡拉（Ｃａｒａｃａｌｌａ）敕令将罗马公民权赋予罗马帝国境内的所 有人。在此之后，对自成一类的发的需求就不那么迫切了， 因为剩下来的外国人就只有蛮族人。但罗马外事法官创造的法 律制度并没有被简单抛弃，而被吸收进市民法，增强了市民法的 普遍主义特质。 与古希腊世界实际上构成了一个国际社会的雏形不同；而 帝国时期的古罗马吞并了他们当时能够征服的所有文明，在“大 一统”的国家形式下，涉外民商事关系其实不是在“国际”层面上 展开，这种“涉外”的法律冲突更多的是罗马帝国内部不同民族 之间规则与习惯的冲突，因而国内实体法在调整涉外民商事关 系的实践中发挥着主要作用。 二、中世纪欧洲：法则区别说的产生 中世纪的欧洲，其时间跨度一般认为是从西罗马帝国灭亡 时起到西欧文艺复兴开始时止，约ｌＯ００年。该阶段在国际私法 发展史上最重要的影响是法则区别说的诞生，该理论被许多后 世的学者认为是国际私法的起源。 不过，应当注意的是，法则区别说是一种理论，从调整涉外 民商事关系的法律与实践这一角度而言，自公元４７５年始，欧洲 先是进人了种族法时代，当事人主要受各自的民族法支配而表 现出法律适用上的属人性，但这种属人性不包含对法律选择的 任何考虑，足一种绝对的属人主义。９—１０世纪，封建制度在欧 洲得到巩固和发展，在法律适用上强调法律严格的属地性，种族 法开始逐渐为“领土法”所取代。１ｌ世纪，中世纪后期的意大利出 现了资本主义工商业的萌芽，由于各个不同的城邦都制定了自 已的法则，受不同城邦法则支配的商人在从事交易时，“城市法” 开始用于调整该地区的涉外民商事关系问题。 巴托鲁斯以前，法学家把法律的适用建立在立法权能划分 的基础上，他们将法则区别为程序法、实体法，实体法中义分出 物法、人法，城邦法则作为特别法，其适用始终受到人身和领土 的。巴托鲁斯对如何解决涉外民商事法律冲突问题做出了 系统的理论论述，他对该问题的论述被认为是法则区别理论正 这些居民在其他统治权范围下的活动不涉及物法或者混合法；对 于混合法，主要涉及行为，适用于在一个统治权控制范围下做出 某种事实，但诉讼却在另一地提起的情形。对于什么法则是物法 而什么法则是人法，巴托鲁斯认为，这需要根据该法则的主词来 决定。即，如果法则内容是“长子继承不动产”，那么这个法则就 是人法；如果法则内容为“不动产为长子继承”那么这个法则就是 物法。 三、国际私法的起源 关于国际私法起源问题的认识从总体上来看可以说是比较 混乱的，根据分析角度的不同，大体上有三类，即“实践起源说”、 “理论起源说”和“兼有说”。而且每种类型的内部都有不同的声 音，比如“实践起源说”中存在起源于古希腊、起源于种族法等多 种认识，“理论起源说”中对巴托鲁斯在国际私法起源问题中的 地位评价也不尽相同。笔者认为，在论及国际私法的起源问题， 必须区分国际私法与国际私法学。国际私法是调整涉外民商事 关系或国际民商事关系的法律规则。它是一一系列法律规则条文 或习惯判例，而国际私法学则是法学家在研究法律规则实践的 基础上创立的一套理论体系。因此早在古希腊就已经出现了国 际私法的实践。在古希腊和古罗马社会，繁荣的经济贸易往来， 不可避免地产生了民商事法律冲突，而在其法律适用和法律选 择过程中，已经产生制度上的国际私法。 关于国际私法学得起源，学界通说认为起源巴托鲁斯的法 则区别说。虽然巴托鲁斯本人是法则区别理论的确立者，但意大 利学派中年代更早的其他学者也对该理论的产生做出了巨大贡 献。巴托鲁斯法则区别说的四种方法在更早的意大利学派学者 的论述中也分别有体现。其中１２世纪末ｌ３世纪初阿尔德利古 提出的“优法方法说”；“场所支配行为”本身存在相当的多边主 义方法因素，而其在１２３５年就己经被巴尔多纽正式提出；意思 自治方法的思想不仅体现在巴托鲁斯的理论当中，意大利学派 的另一位学者库尔蒂乌斯也曾指出，合同之所以适用行为地法， 是因为“当事人默示同意适用该法”；而为巴托鲁斯所确立的单 边主义方法在相当程度上继承＿『阿库修斯、赖维尼、伯力帕奇、 沙林等学者的学说。因此可以说，针对涉外民商事关系的理论问 题的研究从罗马法开始复兴时起就一一直存在，国际私法学的真 正起源是中世纪的意大利学派。 参考文献： ［１］李建忠．论注释法学派与冲突法的起源Ｄ】．兰州学刊２００ ９，②． ｆ２１王志鹏．国际私法起源问题考辩ｐ１．北京：中国大学，２ＯＯ７． 【３】韩德培．国际私法【Ｍ】．北京：高等教育出版社，２０００． ［４】李双元国际私法学【Ｍ】．北京：北京大学出版社，２０００． 『５】周鲠生．国际法（上）【Ｍ１．北京：商务印书馆，】９８１． （编辑：ＺＫ）
